新行政令：限制入境之外还要严审EB-2/EB-3？歪打正着拦住了ICC空降大军

金石律师事务所 4029 浏览 2020-06-24 发布

在4月22日签署的总统行政令接近60天失效之际，各种针对扩充版行政令的传言甚嚣尘上。6月22日，扩充版的新行政令终于露出了庐山真面目，并已在6月24日凌晨零点1分生效。

金石律所在这段期间内收到了无数条微信，想让我们分析一下新行政令的情况。可是比起散布焦虑，我们更希望等实际的行政令出台之后，为大家分析行政令的内容，影响范围，并提供一些建议。

现在行政令已出，我们就来看看重点是什么吧。

（文末有锦鲤噢！）

一、限制范围

4月22日的行政令限制了作为移民的外籍人士 (alien as immigrants)入境，6月22日的行政令延续了这种限制。

作为移民的外籍人士具体包括哪些范围，在之前的文章中我们已经有详细分析，请移步《Twitter VS. 总统行政令：理想很丰满，现实很骨感》复习。

新的行政令进一步扩大了限制范围，总的来说是：

6月24日零点1分起，在美国境外且没有获得有效的H-1B, H-2B, L签证的外籍人士，没有获得属于实习、受训、教师、夏令营顾问、互惠生、换工住宿的J类签证的外籍人士，及这些外籍人士的家属，在行政令有效期间都无法入境。

新行政令暂定12月31日结束，如有必要会继续延期。

自6月24日起的30天内，及新行政令生效之后每60天，国土安全部部长、国务卿和劳工部部长需要建议是否要调整行政令内容。

具体说明，限制的入境类别是：

1.     H-1B和H-2B的签证持有人及家属；
2.     实习、受训、教师、夏令营顾问、互惠生、换工住宿的J类签证持有人及家属；
3.     L签证持有人及家属。

限制的范围是：

1.     行政令生效时人在美国境外；
2.     行政令生效时没有获得有效签证；
3.     行政令生效时，没有获得除签证之外的有效官方旅行文件，比如绿卡持有人在境外丢失绿卡申请可以重新入境的transportation letter和boarding foil，回美证。

不受影响的人群包括：

1.     已经成为永久居民的绿卡持有人；
2.     美国公民的配偶及子女；
3.     来美国暂时从事食品供应链中必要工作的外籍人士；
4.     由国务卿、国土安全部部长或其授权人指定的符合国家利益的外籍人士。

需要注意的是，行政令限制的是在行政令生效时还没有有效H-1B, H-2B, L和规定类别的J签证的外籍人士入境，而已有上述有效签证还未入境的外籍人士依然可以入境。

例如，小金在2020年1月回国，并拿到H-1B签证，但是由于疫情原因，目前还没有回到美国，那么6月24日行政令生效后，他依然可以使用有效的H-1B签证入境。

小石在2020年1月回国，现有H-1B签证过期，而且没有申请新的H-1B签证，后来大使馆关闭，无法办理H-1B签证，所以一直无法回到美国。那么，在6月24日行政令生效之后，由于小石没有有效的H-1B签证，所以无法入境。

但是行政令并没有说，小石的这种情况不可以在大使馆开放后申请H-1B签证。预计在大使馆开放之后，小石依然可以申请签证，只是签证批准之后，在行政令有效期内小石无法入境。

此外，除了H-1B, H-2B, L和部分J签证受限之外，境外申请F-1, F-2, B-1/B-2, O-1, O-3, TN, E签证不受影响。

二、对境内身份及申请的影响

看到限制签证，有些小伙伴又要懵了：我现在在境内是H-1B/H-2B/J-1/L-1的身份，会不会有问题？我是今年抽签的H-1B，是不是要等行政令过期才能生效？

首先需要和大家分清楚两个概念：身份VS签证。

签证是在我们首次入境，或出境之后需要再入境的时候，用来证明我们在进入美国之后会是什么样的身份的文件，相当于你进入美国的门票。不过签证批准了，门票在手也不代表已经拥有了这个身份，因为身份是人在美国境内的概念，我们人还没有入境，是不涉及身份问题的。

签证是有有效期的，就像主题公园门票要求你自购买之日起3天内可以多次往返公园一样，我们得在门票的有效期内进入公园，否则就得重新买票。

而入境之后，在境内的身份有效期可能比签证有效期长，但身份是不会因为签证过期而失效的。比如F-1签证可能只批准了1年，代表你在这1年内都可以以F-1身份入境，但是入境后4年一直在境内上学，保持了F-1身份，那么即使签证过期，身份也不会受到影响。

但是如果签证过期了，身份没有过期，出境了再想入境，就需要再申请新的签证，拿到有效签证之后才能再次入境。毕竟门票过期了，你还想进公园，公园是不同意的。

以一种身份入境之后，申请境内转成另外一种身份，新身份批准之后会有批准通知书，并不需要办理新身份的签证。新身份批准后出境，再想以新身份入境，才需要申请新身份的签证。

所以，这次新行政令限制的不是境内保持H-1B, H-2B, L和J身份的人，而是在境外需要拿着有效签证入境的人。

新行政令对境内绿卡申请，境内身份转换或延期的申请是没有影响的，包括H-1B extension, transfer, amendment, F-1转成H-1B, H-1B转成H-4, H-1B转成B-1/B-2等申请。

三、对于FY2021 H-1B申请的影响

对于今年抽签的H-1B同学，如果你申请的是境内转换身份 (change of status, COS)，那么你的申请是不受影响的。如果申请在10月1日前批准，则在10月1日生效；如果申请在10月1日后批准，则一般在批准当天生效。

但是如果申请时人在境外，或虽然人在境内但申请激活H-1B的方式是consular processing (CP)，那么就会受到行政令的限制。CP是需要去大使馆申请签证的，行政令生效之后再拿到H-1B签证是无法在行政令有效期内入境的。

而且，如果申请时人在境内，申请的也是COS，但是在H-1B pending的过程中出境了，无论是否在批准前再入境，移民局都会将COS改成CP，要求你去大使馆申请H-1B签证，那么这种情况就受到行政令的限制。所以大家要尽量避免在H-1B pending期间出境。

图片来自于网络，版权属于原作者

从这个角度看，行政令对那些大量搬运外籍员工的Indian Consulting Companies (ICC) 是一个重大打击。

由于ICC的大部分员工都不在美国境内，几乎所有H-1B申请都只能是通过CP激活，行政令生效之后，即使这些H-1B申请顺利批准了，员工也无法在行政令有效期内入境。

LCA是H-1B申请中必不可少的一环，我们可以从申请LCA的公司信息来考察支持H-1B申请的公司都有哪些。

根据myvisajobs.com的数据，2019财年 (10/01/2018-09/30/2019) 提交LCA的数量最多的几家公司如下：

图片来自于myvisajobs.com ，版权属于原作者

其中，前三名都是外包公司，在2019财年一共提交了61,867份LCA。相较之下，Google只有11,868份，亚马逊、IBM、微软连第一名Cognizant Tech的零头都不到。

虽然除了新抽签的H-1B申请，H-1B extension, transfer, amendment也都需要LCA，但是依然可以看出这些外包公司每年拿走大部分H-1B抽签名额的整体趋势。

新的行政令生效之后，这些需要境外激活H-1B的外包公司员工，则成为了被精准打击的对象。

目前FY2021的新抽签H-1B才开始陆续批准，批准后才能拿着批准书去大使馆办理签证，赶在新行政令生效前拿到H-1B签证的几率微乎其微。

所以即使他们的H-1B申请批准了，也无法在12月31日前入境。如果行政令有效时间延期，他们能入境的时间会继续推迟。

如果ICC的外包工作因为外籍员工无法入境而不能及时开展，可能ICC的客户公司就会面向美国本地劳动力市场开放更多的岗位，也许真的可以达到保护美国劳动力的目的。

对于我们来说， ICC滥用H-1B系统，使我们深受其害多年，尽管移民局近年来加紧对外包公司H-1B的检查，也无法扼制他们野蛮生长的苗头。没想到这次让我们惴惴不安的行政令，竟然歪打正着，打得这些玩弄规则的人措手不及。

四、部分J签证受影响

J类签证包含很多小类别，并不是所有的类别都在行政令的限制范围。

J类签证包括：Au Pair (互惠生), Camp Counselor (夏令营顾问), College and University Student (学生), Government Visitor (政府访问者), Intern (实习), International Visitor (国际访问者), Physician (医师), Professor (教授), Research Scholar (研究学者), Secondary School Student (中学生), Short-term Scholar (短期访问学者), Specialist (专家), Summer Work Travel (换工住宿), Teacher (教师), Trainee (受训人员)。

新的行政令只限制了Intern (实习), Trainee (受训人员), Teacher (教师), Camp Counselor (夏令营顾问), Au Pair (互惠生), Summer Work Travel (换工住宿)的外籍人士及其家属，毕竟这些类别都涉及工作岗位的问题，与行政令想要保护美国人就业市场的宗旨相关。

而像教授、研究学者、短期访问学者这些华人中常见的类别，其实并没有被限制。

五、对EB-2/EB-3申请的影响

很多小伙伴看到新行政令中的后续措施Section 5 (b) 是针对EB-2和EB-3申请的，也开始担心行政令是否对职业移民绿卡申请有影响。

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但是仔细读一下，这是要求劳工部部长和国土安全部部长根据现行法律，依照EB-2/EB-3或H-1B的要求，考虑发布一些规定或相应举措，来确保境内已经获批的或者正在申请EB-2/EB-3/H-1B的外籍人士没有违反INA中212(a)(5)(A)或(n)(1)的规定而损害美国劳动力市场。劳工部部长还要根据8 U.S.C. 1182(n)(2)(G)(i) 进行合理的调查工作。

这条的重点是“没有违反INA中212(a)(5)(A)或(n)(1)的规定” 和“根据8 U.S.C. 1182(n)(2)(G)(i) 进行合理的调查工作”。

212(a)(5)(A) 或者 8 U.S.C. 1182(a)(5)(A)是指在办理EB-2/EB-3时，雇主必须通过一系列的招聘行为表明没有符合工作要求的、有能力且愿意来工作的美国人来承担这项工作，才能为外籍人士办理EB-2/EB-3。

212(n)(1) 或者8 U.S.C. 1182 (n)(1)是指申请H-1B时必须要有一个已经被劳工部认证过的LCA，LCA中雇主需要说明公司并没有经历罢工，该职位的工资应至少达到流行工资(prevailing wage) 的标准，提交LCA前30天或当天需要在公司显著的位置张贴出该职位信息等。

212(n)(2)(G)(i) 或者8 U.S.C. 1182(n)(2)(G)(i)是指劳工部如果认为雇主没有遵循相关的规定可以对其开展调查。

然而，缺少符合规定的招聘流程的EB-2/EB-3 PERM劳工证绿卡申请是不会被批准的，而缺少被劳工部批准的LCA的H-1B也不会被批准。现有规定已经保证了外籍人士并没有损害美国劳动力市场。

所以这段话的意思不是要颁布新的规定来限制EB-2、EB-3和H-1B的申请，而是会加强对这些申请的审核力度，保证这些规定的执行。

比如，EB-2/EB-3的招聘流程之后是提交9089表格申请PERM劳工证，这个阶段劳工部会随机抽取一些申请来审查 (audit) 他们的招聘情况。那么行政令生效之后，劳工部可能会抽取更多的PERM申请进行audit，这将延长PERM的审批时间，一般可能额外延长4-8个月。

六、对OPT和H-4 EAD没有影响

之前朋友圈中疯传的取消OPT/STEM OPT和H-4 EAD，在行政令中完全没有被提及。

传闻H-1B申请费要涨到20,000美金也并不在行政令的内容中。

大家可以安心了。

行政令中还有一些强调原有政策的部分，比如如果外籍人士没有注册生物特征信息，包括照片、签名，指纹等，则不可以被批准签证或入境，这其实是申请签证和入境时的必经环节，行政令只是重新强调一番，并不是增添了新的举措。

行政令中强调原有政策的部分，小编就不再赘述了，如果大家有什么问题，可以添加我们律所的客服微信询问：rossyanglaw。

虽然新行政令并没有对境内绿卡申请，H-1B extension, transfer, amendment和其他身份转换申请造成影响，但是移民局经常看风向审批材料，从他们可能会加强PERM对招聘流程的审核，也可以预料他们会更严格审理其他类别的申请材料。这个时候，找到一家专业的律所办理申请，可以为你的申请保驾护航。

金石律师事务所各成员的跨学科、多专业教育及实践背景（建筑、工程、娱乐产业、金融、新媒体、市场营销等），使得我们可以更了解申请人的不同学科背景和所在的不同领域，进而为申请人订制申请计划。