冷静：微信禁令到底禁了什么尚未可知

金石律师事务所 2458 浏览 2020-08-13 更新 2020-08-07 发布

现在大家最关心的恐怕就是昨天（8月6日）的总统行政令（Executive Order）到底有没有禁止使用微信。金石律师事务所从昨晚开始就收到了很多客户的咨询，想要了解这项行政令究竟会对微信和广大的微信用户有什么影响。

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像以往所有的总统行政令一样，这个行政令也是高度概括，且因为缺乏细节而很容易被误读。为此，针对一些误读，金石律师事务所杨劲松律师 (Ross Yang) 为大家解读昨天的总统行政令。

行政令中指出，45天以后，所有被商务部部长认定为与微信有关的、受美国司法管辖的、与中国深圳腾讯控股有限公司或其子公司的有关事务都将被禁止。

首先，这三条需要同时满足，该项事务才会被禁止。

这里提到的美国司法管辖的范围包括，无论身处何地的美国公民和绿卡持有人，依据美国法律在美国境内的企业、公司、组织等，和在美国境内的无论何种身份的任何人。

也就是说，这项行政令不仅会影响境内的微信用户，也会影响到美国境内的一些企业和境外使用微信的美国公民和绿卡持有人。

第二，具体禁止何种事务，要等商务部部长 (Secretary of Commerce) 的界定。

从该行政令使用的字眼上看， “transaction”是比较容易被误解为“交易”的，所以有些解读认为这项行政令禁止的仅仅是与微信和腾讯有关的商品或服务交易。

但其实 “transaction”在法律上指代的不仅限于商品、服务或资金的交易，而是指任何有两方参与且相互影响的事务 (an action or activity involving two parties or things that reciprocally affect or influence each other)。所以行政令即将限制的范围就会比交易大，可能涉及到一些与普通个人用户相关的事务或活动。

具体什么样的事务或活动是被认为是“与微信有关的”、“与腾讯或其子公司有关的”，还需要商业部部长在45天之后进一步具体界定。

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由于 “transaction”的范围比较广，商业部在界定“与微信有关的事务”和“与腾讯有关的事务”时，会有很大的操作空间。

对于公司和企业来说，比较可能出现的是细则是，禁止美国境内公司与微信进行业务合作；对于个人用户而言，Apple App Store和Google Play可能会下架微信，且不会为现有微信用户提供版本更新等服务，因为这些都是明显的“与微信有关”且“与腾讯有关”的“受到美国司法管辖”的事务。

但除了下架app之外，与微信有关的其他活动，比如在美国境内使用微信发送和接收亲朋好友的信息算不算“与微信和腾讯有关的事务”？在美国境内使用微信作为联系工具与客户谈生意、转账（不是与微信合作）算不算？在美国境内使用微信与亲朋好友发红包转账算不算？临时到美国旅行的游客，属于 “subject to U.S. jurisdiction”，可不可以使用微信？所有这些疑问，都要等商业部的具体细则出台之后才能得到解答。

印度目前对于TikTok的处理方式就是下架app，不允许下载和更新，而并不是下令要求民众不再使用。因此，也有些解读指出，美国政府由于法律限制，也不能要求民众不使用某产品。

但是，尽管美国的法律里确实有很多限制政府干预私人经营活动、保护私有财产不被剥夺的条文，比如宪法里的Contract Clause, Due Process Clause, Equal Protection Clause等，但行政令已发，必须去法院起诉总统，法院才有可能给出判决推翻行政令，否则行政令就将得以实施。

而美国宪法赋予总统处理国际事务和国家安全事务的权利非常宽泛，在某种程度上总统在这些事务上的权利甚至超出了国会。而法院通常会认为这类事务是 “Political Question”，即被视作是宪法授权总统独家处理的事务，根据三权分立的原则，法院不宜对此作出判决。所以即使去法院提出诉讼，结果也未可知。